对赌协议 法律:对赌协议的法律定义和效力如何认定？

Q: 对赌协议的法律定义和效力如何认定？

A: 对赌协议，即估值调整机制，是投资方与融资方在达成股权性融资协议时，为解决交易双方对目标公司未来发展的不确定性、信息不对称以及代理成本而设计的包含股权回购、金钱补偿等对未来目标公司的估值进行调整的协议。根据《全国法院民商事审判工作会议纪要》（法〔2019〕254号）第5条，对于投资方与目标公司订立的对赌协议，如无其他无效事由，认定有效。但目标公司回购或补偿须先完成减资程序或存在可分配利润，否则人民法院不予支持。

Q: 对赌协议中股权回购条款的法律风险有哪些？

A: 股权回购条款的主要法律风险包括：目标公司未完成减资程序导致回购无法履行，根据《全国法院民商事审判工作会议纪要》第5条，投资方请求目标公司回购股权的，人民法院应当依据《公司法》第35条或第142条审查是否完成减资程序；若未完成，驳回其诉讼请求。此外，若回购义务人为目标公司股东，则通常有效；若为目标公司，则需符合资本维持原则。最高人民法院在“华工案”中亦强调，回购条款不得违反法律强制性规定。

Q: 对赌协议中金钱补偿条款的司法审查标准是什么？

A: 根据《全国法院民商事审判工作会议纪要》第5条，投资方请求目标公司承担金钱补偿义务的，人民法院应当依据《公司法》第35条关于“股东不得抽逃出资”和第166条关于利润分配的强制性规定进行审查。目标公司没有利润或者虽有利润但不足以补偿投资方的，人民法院应当驳回或者部分支持其诉讼请求。今后目标公司有利润时，投资方还可以依据该事实另行提起诉讼。该标准旨在平衡投资方权益与公司资本维持原则。

Q: 对赌协议与公司法资本维持原则如何协调？

A: 资本维持原则要求公司保持与其注册资本相当的资产，以保护债权人利益。对赌协议中的回购和补偿条款可能构成抽逃出资或变相分配，因此需协调。依据《全国法院民商事审判工作会议纪要》第5条，目标公司回购须先完成减资程序，补偿须以可分配利润为限。最高人民法院在“瀚霖案”等判决中明确，违反资本维持原则的对赌条款无效或不可执行。实务中，建议将义务主体约定为股东或实际控制人，以规避该原则的限制。

Q: 对赌协议纠纷中投资方如何举证和维权？

A: 投资方维权时需举证证明对赌协议有效、触发条件已成就及损失金额。根据《全国法院民商事审判工作会议纪要》第5条，若目标公司未完成减资或无可分配利润，投资方可待条件满足后另行起诉。同时，可依据《民法典》第577条追究违约责任。最高人民法院在“九民纪要”后强调，法院应审查协议效力及履行可能性。建议投资方在协议中明确回购/补偿触发条件、计算方式，并保留财务凭证、审计报告等证据，必要时申请财产保全。

关于“对赌协议 法律”的对话

交流“对赌协议 法律”的常见场景

【创业者】 张律师，您好。我们公司最近在融资，投资方要求签对赌协议，我想了解一下对赌协议在法律上到底是怎么回事？

【律师】 对赌协议，也叫估值调整机制，是投资方和融资方在达成投资协议时，对于未来不确定情况的一种约定。如果约定的条件出现，融资方可以行使一种权利；如果约定的条件不出现，投资方可以行使一种权利。常见的对赌条件包括业绩指标、上市时间等。

【创业者】 那对赌协议在法律上有效吗？我听说有些对赌协议被法院判无效了。

【律师】 对赌协议的效力不能一概而论。根据《九民纪要》以及相关司法实践，如果对赌协议是双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，一般认定有效。但具体条款可能因为违反公司法等规定而无效，比如与股东对赌和与公司对赌，效力认定就有区别。

【创业者】 与股东对赌和与公司对赌有什么不同？

【律师】 与股东对赌，比如要求股东回购股份，一般有效，因为不涉及公司资本维持原则。但与公司对赌，比如要求公司回购股份，可能因违反资本维持原则和损害债权人利益而被认定无效，除非公司完成了减资程序。

【创业者】 那如果对赌失败，我需要承担什么责任？

【律师】 如果对赌失败，你可能需要按照协议约定回购投资方的股份，或者给予现金补偿。具体责任取决于协议条款。但要注意，如果协议约定的补偿过高，可能被法院调整。

【创业者】 我听说有的对赌协议会要求创始人个人承担连带责任，这合法吗？

【律师】 是的，投资方常常要求创始人个人提供担保或承担连带责任。这种条款一般是有效的，但要注意，如果创始人个人财产与公司财产混同，可能会影响责任认定。另外，如果条款显失公平，也可能被撤销或调整。

【创业者】 那在对赌协议中，我应该注意哪些关键条款？

【律师】 关键条款包括：对赌条件（业绩、上市等）、补偿方式（股份回购、现金补偿）、补偿计算方式、触发条件、免责条款、争议解决方式等。特别要注意补偿是否合理，是否会导致你失去公司控制权。

【创业者】 如果投资方既要求回购又要求现金补偿，可以同时主张吗？

【律师】 通常不能同时主张，因为两者都是对投资方损失的弥补，可能构成重复补偿。司法实践中，法院可能会根据实际情况调整，避免投资方获得超额收益。

【创业者】 那如果公司上市失败，对赌协议会自动失效吗？

【律师】 不一定。如果对赌协议中约定了以上市为条件，那么上市失败可能触发对赌条款，而不是自动失效。所以要在协议中明确约定各种情形下的处理方式。

【创业者】 我能不能在协议中约定，如果对赌失败，只以公司财产为限承担责任，不牵连个人财产？

【律师】 可以尝试这样约定，但投资方通常不会同意，因为他们要求个人连带责任就是为了防止公司无力偿还。如果你能争取到，那对你是一种保护。

【创业者】 如果对赌协议发生争议，一般怎么解决？

【律师】 通常通过协商、仲裁或诉讼解决。协议中会约定争议解决方式，比如提交某仲裁委员会仲裁，或者向某法院起诉。建议选择对您相对有利的争议解决地点和方式。

【创业者】 谢谢张律师，我明白了许多。最后，您对我签对赌协议有什么建议？

【律师】 建议：1. 合理评估自身能力，不要设定过高的业绩目标；2. 仔细审查条款，特别是补偿计算方式；3. 争取限制个人责任；4. 考虑引入专业律师审核；5. 保留好相关证据，以防争议。